取消しと撤回は誰ができる？処分庁と上級行政庁の違いを比較表で整理

取消しと撤回の違いは？まず全体像から

「取消しと撤回の違い」は、行政法で必ずといってよいほど出てくる論点です。どちらも、いったん行われた行政行為の効力をなくす点は同じなので、結果だけを見るとそっくりに見えます。そのため試験では、「いま話しているのは取消しなのか、撤回なのか」を取り違えさせる問題がよく作られます。

動画では、左に取消し、右に撤回を並べ、上から順にマスを埋めていくイメージで進みます。このページも同じ順番です。先に、2つの言葉を確認しておきましょう。

• 取消しとは：行政行為が成立した当初から瑕疵（欠陥）があったことを原因として、その効力をなくすこと。
• 撤回とは：成立したときは適法だった行政行為について、あとの事情の変化を原因として、その効力をなくすこと。

前の回では、相手方に利益を与える行政行為の取消しや撤回には制限がかかること、撤回に法律の根拠は不要であることを見てきました。今回はその続きとして、まず「誰が行うことができるか」から入ります。

取消しと撤回は誰ができる？処分庁と上級行政庁

行政法では、これを「なしうる者」と呼びます。文字どおり、それを行うことができる者、つまり権限を持っている行政庁は誰か、という論点です。ここで出てくる行政庁は2つです。

• 処分庁：その処分を実際に行った行政庁のこと。窓口でいえば、その許可を出した役所そのものです。
• 上級行政庁：その処分庁の上に立つ行政庁のこと。行政の組織は上下の階層になっていて、その上の階層にあたる行政庁です。

通説によれば、取消しは、処分庁だけでなく上級行政庁もできます。これに対して撤回は、処分庁のみが行うことができ、上級行政庁はできません。取消しとは逆になるので、比べると差がくっきり出ます。

理由づけまで押さえておくと、丸暗記より圧倒的に忘れにくくなります。

取消しと撤回の違いを比較表で整理

ここまでの内容と、このあと説明する3つの観点を、1枚の表にまとめます。この表を白紙から書けるようになれば、取消しと撤回の問題はもう落としません。

観点	取消し	撤回
原因	成立した当初からの瑕疵	成立後の事情の変化（成立時は適法）
主体（なしうる者）	処分庁と上級行政庁	処分庁のみ
効果	遡って無効 はじめから無かったことに	将来に向かって無効 それまでの効力は維持
法律の根拠	不要	不要
決め手の言葉	「遡及して」「はじめから」	「将来に向かって」「以後」

共通点は、行政行為の効力を消滅させるという一点です。だからこそ混同しやすいのですが、原因・主体・効果の3つの観点ではっきり区別できます。そして法律の根拠の行だけは、両方とも「不要」で同じです。ここが引っかけどころになります。

原因と効果はつながっている

表の「原因」と「効果」の行は、つなげて見ると覚えやすくなります。取消しの原因は、成立した当初からの瑕疵でした。問題があったのが最初の時点なら、効力をなくすのも最初の時点から、つまり遡って無効になる、と考えると自然です。

撤回のほうは、問題が生じたのは成立したあと、事情が変わった時点です。問題が生じたのが後の時点なら、効力をなくすのもそこから先、つまり将来に向かって無効になります。

撤回は、それまでの効力は維持したまま、今後の効力だけを失わせます。撤回されるまでの間にその行政行為に基づいて生じていた効力は、そのまま有効なものとして扱われます。取消しなら過去の分まで巻き戻り、撤回なら過去はそのまま。この2つは正反対です。取消しが強い効果を持つからこそ、相手方に利益を与える行政行為では制限がかかるわけですね。

法律の根拠は？どちらも不要

表の最後の行、法律の根拠です。取消し・撤回のいずれについても、法律に明文の根拠規定がなくても行うことができるとされています。どちらも、法律による行政の原理からの当然の帰結と位置づけられているからです。

法律による行政の原理とは、行政の活動は法律に従わなければならない、という考え方でした。だとすると、法律に反する行政行為を正すことも、法律に照らして維持できなくなった行政行為をやめることも、その原理の中に当然含まれていると考えられます。わざわざ別に条文を用意しなくても、原理から出てくるということです。

試験での見分け方：問題が起きたのは処分の前か後か

事例問題では、時系列がわざと分かりにくく書かれていることがあります。読むときは、いつ処分がされ、いつ問題が起きたのか、時間の順番に線を引くつもりで整理してください。処分の時点ですでにおかしかったなら取消し、あとからおかしくなったなら撤回です。この一行が分かるだけで、事例問題の半分は解けるようになります。

主体の行も、見分けの手がかりになります。表の主体の欄に上級行政庁が入っていたら取消しの列、処分庁だけなら撤回の列です。